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隐名投资人能否直接向公司主张股东权利

录入时间:2014-10-11 10:07:41 阅读次数:7135 【打印此页】【关闭】【收藏
 

隐名投资人能否直接向公司主张股东权利

 

程致远 福建力涵律师事务所

 

内容提要:委托持股关系下,实际出资人与名义股东之间存在的仍为债的法律关系,实际出资人无法突破合同相对性原则直接向公司主张其股东权利,只得向名义股东主张投资权益或确认出资份额。

 

关键词:委托持股、实际出资人、确认股东资格

 

案例:某实际出资人(以下简称甲)与某名义股东(以下简称乙)签订《委托持股协议书》一份,约定由甲出资200万元委托乙以其名义向某股份有限公司(以下简称目标公司)购买股份,乙在代持股份期间,未经甲同意不得对代持的属于甲的股份进行转让、质押等处分行为。乙收到甲的200万元出资款后,用该款以自己名义向目标公司购买了200万股股份,此后,乙未经甲同意,将代持股份用于贷款的质押担保,同时拒不向甲支付该200万元出资对应股份的分红,为此,甲将乙诉至法院,请求法院确认乙所持有的目标公司200万股的股份属甲所有,并将目标公司列为第三人。

法院经审理后认为,根据《公司法》司法解释三第二十二条的规定,当事人之间对股权归属发生争议,一方请求人民法院确认其享有股权的,应当证明以下事实之一:(一)已经依法向公司出资或者认缴出资,且不违反法律法规强制性规定;(二)已经受让或者以其他形式继受公司股权,且不违反法律法规强制性规定。从本案实际情况来看,甲先是以银行转账方式向乙支付200万元,后乙向甲出具收款收据并签订了《委托持股协议书》。从上述一系列的表意行为来看,甲事先所支付的款项性质应为委托乙购买目标公司200万股份的出资款。因此,法院判决乙持有的目标公司股份中,甲享有出资200万元的股权份额。

上述案例为当下较为常见的因委托持股关系产生的纠纷,在委托持股关系下,实际出资人与名义出资人之间往往仅通过代持协议确定存在代为持有股权或股份的事实。实际出资人能否以代持协议直接向目标公司主张股东权利,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(以下简称公司法司法解释三)第二十四条针对有限责任公司中的上述情形作出了规定,根据该条规定,实际出资人原则上只能依据合同相对性向名义股东主张合同权利,若请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,则需经过公司其他股东半数以上同意。

从上述判例中可以看出,《委托持股协议书》是一种委托合同,实际出资人与名义股东之间形成的仍然是合同关系,上述判决即是依据合同相对性原则,确认实际出资人与名义股东之间委托代持目标公司股份的关系,即乙持有的目标公司的股份中,乙代持了甲200万元股权份额。该判决并未突破合同相对性原则,甲只能向乙主张权利,并不能越过乙直接向目标公司主张任何权利,换句话说,《委托持股协议书》仅在实际出资人与名义股东之间形成债的法律关系,而债权具有相对性,实际出资人只能向相对人即名义股东主张债权请求权,包括请求支付投资权益,或在符合一定条件时请求名义股东办理股权变更登记手续等,实际出资人不因委托持股关系享有目标公司股权的所有权,从而直接成为目标公司的股东。

因此,对于实际出资人提出的不同诉求,我们应首先建立在合同相对性原则的基础上,并根据《公司法》司法解释三的规定作出应对:

1、若实际出资人与名义股东对委托持股合同效力发生争议的,如果该合同不存在《合同法》第五十二条规定的合同无效的五种情形,委托持股合同即属于有效合同。

2、若实际出资人与名义股东对股权归属发生争议的,则实际出资人应证明其已经依法向公司出资或者认缴出资,或者已经受让或以其他形式继受公司股权,且不违反法律法规强制性规定。

3、在委托持股合同合法有效,且实际出资人已经履行出资义务的情况下,实际出资人原则上只能依据委托持股合同向名义股东主张支付投资收益等权利。

4、若委托持股合同中约定满足一定条件时,名义股东应为实际出资人办理股权变更登记手续的,或者实际出资人请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,目标公司为有限责任公司时,应当经公司其他股东半数以上同意,未经公司同意,实际出资人请求确认其股东资格的,法院将不予支持。通过该法律条文可以看出,有限责任公司情形下的实际出资人请求确认股东资格,参照的仍是《公司法》关于股权转让的相关规定,在公司管理及登记层面上仍属于股权转让事项。但是,《公司法》司法解释三并未对股份有限公司情形下,实际出资人请求确认股东资格作出规定,鉴于有限责任公司存在人合性和资合性的双重特征,而股份有限公司仅具有资合性,从《公司法》对有限责任公司和股份有限公司股权或股份转让的不同规定中也可以看出,对于股份有限公司的股份转让,并不需要公司股东过半数同意,只需在股东以背书方式或法律、行政法规规定的其他方式转让后,由公司将受让人的姓名或名称等记载于股东名册,即发生转让的效力,而根据《公司登记管理条例》的有关规定,有限责任公司变更股东的,应当申请变更登记,股份有限公司只有在发起人改变姓名或名称时,才应当申请变更登记,除发起人以外的其他股东的变更,不属于上述条例规定的应当申请变更登记的事项范围内,并且,在股份有限公司的工商登记事项中,除发起人姓名或名称、住所地、认缴股份数等属于应当记载的事项外,非发起人股东均统一为“其他股东”一栏,并未具体记载姓名或名称等信息,因此,股份有限公司的股份转让既不需由公司股东过半数同意,又无需向公司登记机关申请变更登记,股份有限公司的实际出资人请求确认股东资格时,也就不应适用《公司法》司法解释三第25条第3款的规定,不必由公司其他股东过半数同意。实际出资人依照《公司法》第140条的规定要求名义股东及公司完成转让股票、记载股东名册等程序后,实际出资人即可取的股东资格,但是,对于实际出资人要求的修改公司章程及办理公司登记机关备案的,仍应按照《公司法》第104条的规定,经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过方能实现。

5、若公司不同意实际出资人成为公司股东,或者名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,符合《物权法》关于善意取得制度的规定的,或者登记于名义股东名下的股权被权力机关采取限制登记措施,导致实际出资人就委托持股合同的合同目的无法实现的,实际出资人只能依照委托持股合同的有关约定,向名义股东主张违约赔偿,而无法再主张确认股东资格。

由于各种原因,现今的委托持股关系呈日益增长趋势,但通过上述判例分析以及现行法律法规的规定,委托持股关系因无法突破合同相对性原则,致使实际出资人不能以其出资而持有公司股权或股份,该股权或股份的处分亦不受实际出资人的控制,其中存在巨大的风险。因此,为避免上述风险,在向公司出资或认缴出资时,投资人应尽量以自己名义成为公司股东以保障自身权益,若因各种原因确需委托他人持股时,则首先应当订立合法有效内容全面的合同,对名义股东可能出现的诸如不予配合办理股权变更登记手续、擅自处分代持股权等行为约定明确具体的违约责任,并留存能够证明存在委托持股关系,以及履行出资义务等的相关证据,同时,可以要求名义股东以股权质押,或提供其他担保的方式,保证自身权利的顺利实现。

 

 

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